87號令修訂征求意見稿30處不足和修改建議
發(fā)布時間:
2021-05-13
近日,財政部發(fā)布了《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法(修訂草案征求意見稿)》(以下簡稱《修訂草案征求意見稿》)?!墩少徹浳锖头?wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號,以下簡稱87號令)是在18號令基礎(chǔ)上修改后,于2017年10月實施的,經(jīng)過三年多的實踐,特別中央全面深化改革委員會第五次會議審議通過了《深化政府采購制度改革方案》,使得87號令有些條款需要修改。
“修法”體系須統(tǒng)一
建議將87號令的修訂與《政府采購法》和《政府采購法實施條例》的修訂同步考慮。目前,《政府采購法》修訂征求意見稿已發(fā)布,但《政府采購法實施條例》的修訂意見稿還沒有發(fā)布。因此,建議盡快啟動《政府采購法實施條例》的修訂工作。之所以建議將法、法規(guī)和規(guī)章同步修訂,是為了避免出現(xiàn)《政府采購法》征求意見稿中都沒有“轉(zhuǎn)正”的“競爭性磋商”采購方式卻在《修訂草案征求意見稿》中出現(xiàn)的現(xiàn)象。所以,盡快將《政府采購法實施條例》的修改意見稿發(fā)布,便于形成完整、統(tǒng)一的法規(guī)體系。
1.建議將《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》改為《政府采購貨物和服務(wù)招標采購方式管理辦法》。修改的原因有:由于歷史的原因人們往往將“招標投標”理解為與“政府采購管理制度”并列的一種管理制度;《政府采購法》征求意見稿已經(jīng)規(guī)定“招標”為采購方式;作為一種管理制度,應(yīng)該更加嚴謹,不能口語化;與《政府采購非招標采購方式管理辦法》統(tǒng)一、一致;為了今后兩法合一后,將專門出臺《政府采購工程招標采購管理辦法》相統(tǒng)一。
建議增加相應(yīng)內(nèi)容
2.關(guān)于專門面向中小企業(yè)采購項目的采購問題。在《修訂草案征求意見稿》第二十一條中應(yīng)增加關(guān)于面向中小企業(yè)招標采購項目是否允許聯(lián)合體投標問題的規(guī)定。筆者認為,對于專門預(yù)留面向中小企業(yè)的招標采購項目,采購人不得規(guī)定不允許聯(lián)合體投標,應(yīng)鼓勵中小企業(yè)以聯(lián)合體的方式來投標。
建議增加:對于專門面向中小企業(yè)預(yù)留的采購項目招標時,采購人、采購代理機構(gòu)不得拒絕中小企業(yè)聯(lián)合體供應(yīng)商投標。
3.關(guān)于錄音錄像問題。還應(yīng)規(guī)定采購人、采購代理機構(gòu)不得對錄音錄像進行編輯、剪接,必須保證原始性。凡出現(xiàn)斷格、斷時現(xiàn)象均屬于編輯過的,將視為沒有錄音錄像資料處理。
建議增加:采購人、采購代理機構(gòu)不得對錄音錄像進行編輯、剪接,必須保證原始性。凡出現(xiàn)斷格、斷時現(xiàn)象均屬于人工編輯、剪接現(xiàn)象,將視為該采購項目沒有錄音錄像資料。
4.關(guān)于采購人、采購代理機構(gòu)在組織招標采購活動的職責(zé)問題?!缎抻啿莅刚髑笠庖姼濉返谖迨粭l規(guī)定了采購人或者采購代理機構(gòu)負責(zé)組織評標工作及其職責(zé),但還有兩職責(zé)必須明確,即保證投標供應(yīng)商投標文件的完整、無誤地提供給評標委員會以及對相關(guān)評審資料的整理及保管。同時,對評審專家的評審工作進行評價,也是采購人或者采購代理機構(gòu)的職責(zé)之一。
建議增加:完整、無誤地向評標委員會提供所有投標供應(yīng)商的全部投標文件和整理及保管所有與評審相關(guān)的資料。
評審活動結(jié)束后,在評審專家信用評價體系中對評審專家的評審工作進行評價。
5.關(guān)于中標供應(yīng)商違反規(guī)定行為的報告問題?!缎抻啿莅刚髑笠庖姼濉返诎耸畻l是關(guān)于中標供應(yīng)商違反合同的規(guī)定,但由于中標供應(yīng)商違約行為主要發(fā)生在與采購人之間,因此,對于中標供應(yīng)商的違規(guī)行為,采購人應(yīng)及時向政府采購監(jiān)管部門報告,以便監(jiān)管部門對其行為進行處罰,應(yīng)增加報告行為。
建議增加:采購人應(yīng)當(dāng)及時將中標供應(yīng)商違反合同約定的行為,用書面形式向同級政府采購監(jiān)管部門報告。
6.關(guān)于政府采購招標采購檔案的移交與保管問題。關(guān)于采購項目檔案資料問題,目前管理還十分模糊,有的由采購人保管,有的由采購代理機構(gòu)保管,有的還是采購人和采購代理機構(gòu)各自保管一份,因此,必須有所規(guī)定,應(yīng)增加相關(guān)內(nèi)容。
建議增加:采購代理機構(gòu)應(yīng)將采購人委托的當(dāng)年的采購項目的資料按照檔案管理的要求,全部、完整地在年底前移交給采購人,雙方并辦好交接手續(xù)。采購資料全部最終由采購人負責(zé)依照《政府采購法》和《檔案法》的規(guī)定進行保管。
7.在招標文件中增加電子評標的要求。關(guān)于電子評標問題,如果該采購項目采用電子系統(tǒng)開、評標,那么,在招標文件中必須單列一個部分,主要是相關(guān)的規(guī)定、要求和說明,讓投標供應(yīng)商充分了解電子系統(tǒng)開、評標的規(guī)則以及處理評標過程中發(fā)生的緊急情況。
建議修改的內(nèi)容
8.將“招標投標活動”改為“招標投標采購活動”(下同),因為,太口語化。
為了加強對政府采購貨物和服務(wù)招標投標采購活動的監(jiān)督管理,依據(jù)《中華人民共和國政府采購法》(以下簡稱政府采購法)及其實施條例規(guī)定,制定本辦法。
9.將邀請招標中的“特定”改為“相適應(yīng)”的供應(yīng)商。使用“相適應(yīng)”更貼切、更恰當(dāng)。“特定”是指特別指定或特別規(guī)定。在這里使用有一定的“嫌疑”,而“適應(yīng)”是指適合,它的近義詞有“符合”、“適當(dāng)”等。
邀請招標,是指采購人從符合相應(yīng)資格條件的供應(yīng)商中依法選擇相適應(yīng)的供應(yīng)商,并以投標邀請書的方式邀請其參加投標的采購方式。
10.將“依法采用競爭性談判、競爭性磋商等非招標方式采購”,改為“將依法采用其他非招標方式采購”。因為,不知道還有沒有“競爭性磋商”這個采購方式。
采購人采購公開招標數(shù)額標準以上的貨物服務(wù),不能確定客觀指標,需由供應(yīng)商提供細化方案、設(shè)計方案或者解決方案的,經(jīng)設(shè)區(qū)的市級以上財政部門批準,可依法采用其他非招標方式采購。
采購項目符合下列情形之一的,可以采用邀請招標采購方式采購:
受行政許可、基礎(chǔ)設(shè)施環(huán)境、技術(shù)條件等因素要求或限制,只能從有限范圍的供應(yīng)商處采購的;
審查供應(yīng)商的投標文件需要消耗較長的時間或者所需支付的費用占采購項目預(yù)算的比例過大的。
11.關(guān)于采購人的范圍問題,應(yīng)與正在修訂的《政府采購法》保持一致。正在征求意見的《政府采購法》其采購人的范圍可能擴大,并不只是“國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織”,會有國有企業(yè),即其他采購實體。因此,如果僅采用“采購人應(yīng)當(dāng)按照行政事業(yè)單位內(nèi)部控制規(guī)范要求”是不妥的。同時,采購人編制政府采購預(yù)算、確定采購項目需求(下同)、制定采購實施計劃等都是組織采購活動,而將“組織采購活動”與上述各環(huán)節(jié)并列不嚴謹。大概念都稱為組織采購活動。
采購人應(yīng)當(dāng)按照各自的特點和內(nèi)部控制規(guī)范的要求,建立健全本單位政府采購內(nèi)部控制制度,在編制政府采購預(yù)算、公開采購意向、確定采購項目需求、制定采購實施計劃、委托或自行采購操作、進行履約驗收、答復(fù)詢問質(zhì)疑、配合投訴處理及監(jiān)督檢查等重點環(huán)節(jié)加強內(nèi)部控制管理。
12.采購意向公開規(guī)定條款位置應(yīng)調(diào)整,采購意向公開是政府采購預(yù)算編制之后的事,因此,應(yīng)將采購意向公開的規(guī)定放在“總則”中。
采購人應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院財政部門關(guān)于采購意向公開的規(guī)定,在政府采購預(yù)算批復(fù)之后及時地在省級以上政府采購監(jiān)管部門指定的媒體上公開采購意向。
13.“招標”是特定名詞,是一種采購方式,不能名詞和動詞混用。“自行招標”是一個病句,應(yīng)改為“自行組織開展招標采購活動”。
未納入集中采購目錄的政府采購項目,采購人可以自行組織開展招標采購活動,也可以委托采購代理機構(gòu)在委托的范圍內(nèi)代理招標采購活動。
14.《修訂草案征求意見稿》中的第十二條太口語化,如“采購人根據(jù)價格測算情況”,什么東西的“價格測算”?雖然都明白指向什么,但作為一個法規(guī),應(yīng)當(dāng)表述清晰、準確。
建議修改為:采購人根據(jù)采購項目的價格測算情況,可以在采購項目預(yù)算的額度內(nèi)合理設(shè)定最高投標限價,但不得設(shè)定最低投標限價。
15.《修訂草案征求意見稿》第十六條規(guī)定的是資格審查問題,同時,該條出現(xiàn)了“供應(yīng)商”,而非“投標人”。在一個法規(guī)中出現(xiàn)兩個同一概念而不同名稱的稱呼是不妥的。
建議修改為:采用公開招標的采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)采用資格后審的方式對投標供應(yīng)商的資格進行審查。采用邀請招標的,采購人、采購代理機構(gòu)可以根據(jù)采購項目情況,可采用資格預(yù)審或者資格后審的方式,對潛在供應(yīng)商或投標供應(yīng)商的資格進行審查。
16.關(guān)于公開招標公告的內(nèi)容問題。采購活動可能是由采購人自己組織采購或者委托采購代理機構(gòu)組織采購,因此,對于公開招標公告的主要內(nèi)容,應(yīng)更明確。
采購人或采購人及其委托的采購代理機構(gòu)的名稱、地址和聯(lián)系方法;
采購項目的名稱、預(yù)算金額,設(shè)定最高投標限價的,還應(yīng)當(dāng)公開最高投標限價;
投標供應(yīng)商的資格要求;
采購人負責(zé)采購項目的聯(lián)系人姓名和電話或采購代理機構(gòu)負責(zé)采購項目的聯(lián)系人姓名和電話。
17.關(guān)于用詞統(tǒng)一問題。在《修訂草案征求意見稿》第二十一條中,表述的是“資格審核”,而第十六條表述的是“資格進行審查”,應(yīng)統(tǒng)一。
18.關(guān)于委托代理費用問題,不應(yīng)該在招標文件中出現(xiàn),因為,按照“誰委托誰負費”的原則,委托代理服務(wù)費應(yīng)在《委托代理協(xié)議》中約定。委托代理費與供應(yīng)商無關(guān)。
19.關(guān)于招標文件內(nèi)容規(guī)定問題。招標文件一般分為四個部分,即商務(wù)部分、技術(shù)部分、報價部分和其他部分。因此,對于招標文件的主要內(nèi)容最好是按這四個部分來歸納、有序分類羅列。
20.關(guān)于概念使用需明確的問題。在《修訂草案征求意見稿》第三十條中,“招標采購金額”是一個“全新”的概念,前后都沒有,需要明確,改為“采購項目預(yù)算金額”或“采購項目最高投標限價”為宜。
招標文件售價應(yīng)當(dāng)按照彌補制作、郵寄成本的原則確定,不得以營利為目的,不得以采購項目預(yù)算金額或采購項目最高投標限價作為確定招標文件售價的依據(jù)。
21.在《修訂草案征求意見稿》第五十三條中,同一問題,有不同的表述,有“根據(jù)項目特點”、“采購項目”、“政府采購項目的評標”(下同)的表述,極不嚴謹、規(guī)范,應(yīng)統(tǒng)一。
22.在《修訂草案征求意見稿》第六十六條中,關(guān)于“技術(shù)、服務(wù)等標準統(tǒng)一、市場供應(yīng)充足”的規(guī)定較為明確,但如果只限定在“辦公設(shè)備與用品、后勤服務(wù)等項目”上則不妥。如果這樣規(guī)定,人們會誤解為只有“辦公設(shè)備與用品、后勤服務(wù)等項目”才采用最低評標價法。
技術(shù)、服務(wù)等標準統(tǒng)一、市場供應(yīng)充足的采購項目應(yīng)當(dāng)采購用最低評標價法,主要包括辦公設(shè)備與用品、后勤服務(wù)等項目。
23.電子系統(tǒng)評標,其操作都在網(wǎng)上進行,評標報告生成、傳送等都可能在網(wǎng)上進行,因此,建議就網(wǎng)上傳送程序予以規(guī)定。
采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在評標結(jié)束后 2個工作日內(nèi)將評標報告送達或通過網(wǎng)絡(luò)傳送給采購人。
24.《修訂草案征求意見稿》第八十三條,規(guī)定了采購人、采購代理機構(gòu)的違規(guī)情形以及處罰的措施。從目前的實踐情況來看,應(yīng)分別規(guī)定為好。如對采購代理機構(gòu)中的集中采購機構(gòu)的處罰,對其罰款,他們屬于一類事業(yè)單位,經(jīng)費由財政撥款,罰款最終由同級財政買單。因此,應(yīng)分別制定對采購人、社會采購代理機構(gòu)、集中采購機構(gòu)違規(guī)行為進行處罰的規(guī)定。
值得商榷的內(nèi)容
25.關(guān)于“采購需求”的概念應(yīng)統(tǒng)一。《政府采購法》征求意見稿有一個對“采購需求”的界定,為了統(tǒng)一、規(guī)范,《修訂草案征求意見稿》可以參考或直接借用。
26.關(guān)于“投標人”一詞值得商榷。無論是在《政府采購法》中,還是在正在征求意見的《政府采購法》中,都沒有對“投標人”進行界定,且一直用供應(yīng)商、中標供應(yīng)商等,為了統(tǒng)一性和規(guī)范性,建議統(tǒng)一用:潛在供應(yīng)商、投標供應(yīng)商(聯(lián)合體供應(yīng)商、分包供應(yīng)商)、質(zhì)疑或投訴供應(yīng)商、中標候選供應(yīng)商、中標供應(yīng)商、合同供應(yīng)商。
27.關(guān)于業(yè)績問題,應(yīng)該單條專門明確規(guī)定。一是貨物類采購項目業(yè)績不得作為資格條件;二是服務(wù)類的只能是“技術(shù)復(fù)雜、專業(yè)性強或者長期運營”的采購項目業(yè)績可以作為資格條件,且業(yè)績要求應(yīng)當(dāng)與采購項目自身特點、規(guī)模和實際需要相適應(yīng),不得限定為特定區(qū)域或者特定采購人的業(yè)績資格要求,業(yè)績資格要求一般不超過2個;三是累計業(yè)績規(guī)模不得作為資格要求或者評審因素。四是確需將業(yè)績作為評審因素的,其在綜合評分法中的分值不得超過總分值的3%。
28.《修訂草案征求意見稿》第二十三條是關(guān)于資格預(yù)審文件的規(guī)定,依據(jù)采購活動組織進行的順序,應(yīng)是先有資格預(yù)審之后,才有招標文件的出售。因此,對于資格預(yù)審文件的規(guī)定應(yīng)在編制招標文件之前,所以,應(yīng)將第二十三條調(diào)整到第十七條之后。
而資格預(yù)審文件的主要內(nèi)容中又出現(xiàn)了“申請人”一詞。對它又沒有進行界定或解釋。同時,也用的是“資格審核”。
在第二十四條中,規(guī)定“獲取招標文件或者資格預(yù)審文件的潛在投標人不足3家的”與“或者邀請所有通過資格預(yù)審的申請人參加投標的說明”中的“潛在投標人”、“申請人”都搞混了。
29.關(guān)于評標委員會成員回避問題?!缎抻啿莅刚髑笠庖姼濉芬?guī)定,評標委員會成員不得參加開標活動,筆者認為應(yīng)該取消。因為《政府采購法》及其實施條例都規(guī)定,供應(yīng)商有權(quán)要求評標委員會成員回避,而評標委員會成員不“露面”,投標供應(yīng)商就不知曉評標委員會成員,如何要其回避呢?目前,已采取了“物理隔離”,保管了通訊工具,有的還建立了電子屏障系統(tǒng),開標后投標供應(yīng)商與評標委員會成員是不可能進行溝通的。因此,還是讓評標委員會參加開標活動為宜。公開招標采購活動結(jié)束后,公示期間再由投標供應(yīng)商申請回避或檢舉,其事后補救是很難做到公平性,特別是投標報價公開后。
30.關(guān)于技術(shù)分值設(shè)置問題。采用綜合評分法,其技術(shù)部分是否可以打分,值得商榷。技術(shù)部分是滿不滿足采購需求或響不響應(yīng)招標文件實質(zhì)要求的核心問題,是投標供應(yīng)商必須全部滿足或響應(yīng)的條款,只有兩個選項,滿足和不滿足或響應(yīng)和不響應(yīng)。沒有滿足或響應(yīng)好壞、高低之分。如果某一項不滿足或不響應(yīng),則不是打少分或不打分的問題,而是整個投標文件沒有實質(zhì)響應(yīng)招標文件要求的問題,應(yīng)判定為投標無效。因為,給技術(shù)部分打分,可能出現(xiàn)技術(shù)部分不能滿足實質(zhì)要求打出低分,而商務(wù)部分和價格部分打出高分,則中標。所以,不應(yīng)該有技術(shù)部分打分之說。
來源:政府采購信息網(wǎng)